Пропорциональность выплат
Основным условием для признания выплаты дивидендом является пропорциональность ее размера доле участника в уставном капитале. Здесь необходимо прокомментировать два Письма Минфина, разъясняющие "непропорциональные" дивиденды.
В Письме Минфина России от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65 рассмотрена выплата ООО дивидендов не пропорционально долям участников. Напомним, что согласно п. 2 ст. 28 Закона N 14-ФЗ по общему правилу прибыль распределяется между участниками ООО пропорционально их долям в уставном капитале. Однако в уставе может быть установлен иной порядок (непропорциональный), при условии, если решение об изменении устава принято всеми участниками ООО единогласно. Минфин сделал вывод, что подобная выплата является не дивидендом, а выплатой за счет чистой прибыли, остающейся после уплаты налогов. Налог в данном случае нужно рассчитывать по общей ставке как для физических, так и для юридических лиц.
Письмо Минфина России от 06.04.2006 N 03-05-01-04/82 касается производственных кооперативов. Согласно ст. 12 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" прибыль кооператива распределяется между его членами (физическими лицами) в соответствии с их личным трудовым участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в его деятельности, - соответственно размеру их паевого взноса. Часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам взноса, не должна превышать 50% распределяемой прибыли. Кроме того, по решению общего собрания членов кооператива она может распределяться между наемными работниками. Минфин настаивает, что при распределении прибыли потребительского кооператива между его членами с учетом личного трудового вклада и (или) иного участия, то есть не пропорционально паевым взносам, такой доход участников кооператива не может быть признан дивидендом.
Таким образом, следуя буквальному прочтению определения дивидендов, Минфин ставит отдельных налогоплательщиков в невыгодное положение, даже если они в соответствии с действующим законодательством реализуют свои права. Тем не менее, несмотря на отсутствие у производственных кооперативов уставного (складочного) капитала (если уж исходить из буквального толкования), Минфин говорит применительно к ним о дивидендах. Как видим, эти разъяснения не вполне логичны, не говоря о том, что несправедливы.
Отметим, что споры об удержании налогов при выплате дивидендов становятся предметом судебного рассмотрения чаще всего в случае, если непропорциональное распределение прибыли не установлено учредительными документами. Например, в Постановлении ФАС СЗО от 12.01.2006 N А44-2409/2005-7 рассмотрена ситуация, когда дивиденды были выплачены только одному физическому лицу - учредителю ООО (с долей участия 50%) в сумме, превышающей половину имевшейся в распоряжении ООО прибыли. Суд пришел к выводу, что дивидендами не является лишь часть выплаты в размере, превышающем сумму, исчисленную пропорционально доле участия, и передал дело на новое рассмотрение для определения фактического размера дивиденда. Из Постановления суда можно сделать вывод, что признавать всю выплату иным доходом (и облагать по ставке 13%) не нужно. Сумма, пропорциональная доле, является дивидендом, а превышение выплаты над этим размером - иным доходом, облагаемым НДФЛ и ЕСН. Понятно, что такой подход более выгоден налогоплательщикам, чем рекомендации Минфина (Письмо от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65). Таким образом, решение остается за организацией. Автор, в свою очередь, рекомендует ознакомить участников общества с налоговыми рисками, возникающими при распределении прибыли.